案例來(lái)源：南京市中級(jí)人民法院(2020)蘇01民終8893號(hào)民事判決書(裁判日期： 2020.12.11)

　　案例名稱：殷一晨與江蘇省地質(zhì)工程有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議案

　　2016年7月5日，殷一晨與江蘇省地質(zhì)工程有限公司的坦桑尼亞分公司簽訂出國(guó)協(xié)議，同年10月4日與省地質(zhì)工程公司簽訂勞動(dòng)合同，期限自2016年10月4日至2017年10月3日。該合同期滿后，雙方續(xù)簽勞動(dòng)合同，期限自2017年10月4日至2019年10月3日。在2016年7月5日至2017年11月15日期間、2018年3月1日至2019年5月5日期間，殷一晨被安排出國(guó)至坦桑尼亞省地質(zhì)工程公司的項(xiàng)目地點(diǎn)工作;在2019年7月15日至2019年10月3日期間，省地質(zhì)工程公司安排殷一晨在國(guó)內(nèi)工作;其他勞動(dòng)合同履行期間省地質(zhì)工程公司安排殷一晨回國(guó)休息。

　　2019年9月20日，省地質(zhì)工程公司向殷一晨發(fā)出不續(xù)簽勞動(dòng)合同通知書，并要求殷一晨于2019年9月30日前完成工作交接并辦理相關(guān)離職手續(xù)。同月29日，省地質(zhì)工程公司向殷一晨支付終止勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償10780元。

　　2019年9月26日，殷一晨向南京市勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，該委裁決省地質(zhì)工程公司支付殷一晨違法終止勞動(dòng)合同賠償金差額59453.44元。

　　省地質(zhì)工程公司向南京市玄武區(qū)人民法院起訴：判令省地質(zhì)工程公司與殷一晨系合法終止勞動(dòng)合同，不應(yīng)支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金。

　　一審法院認(rèn)為，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。有下列情形之一，勞動(dòng)者提出或者同意續(xù)訂、訂立勞動(dòng)合同的，除勞動(dòng)者提出訂立固定期限勞動(dòng)合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同：(一)勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年的;(二)用人單位初次實(shí)行勞動(dòng)合同制度或者國(guó)有企業(yè)改制重新訂立勞動(dòng)合同時(shí)，勞動(dòng)者在該用人單位連續(xù)工作滿十年且距法定退休年齡不足十年的;(三)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有勞動(dòng)合同法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形，續(xù)訂勞動(dòng)合同的。根據(jù)《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第十八條的規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)在第二次勞動(dòng)合同期滿三十日前，書面告知?jiǎng)趧?dòng)者可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

　　本案中，雙方之間已經(jīng)連續(xù)訂立二次固定期限勞動(dòng)合同，殷一晨也不存在《勞動(dòng)合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形。在此情況下，省地質(zhì)工程公司應(yīng)依法在第二次勞動(dòng)合同期限屆滿前三十日書面告知殷一晨可以簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，但省地質(zhì)工程公司在該合同期限屆滿前三十日內(nèi)以書面方式告知殷一晨不再續(xù)簽勞動(dòng)合同，其行為違法，殷一晨有權(quán)要求省地質(zhì)工程公司支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金。

　　據(jù)此判決：省地質(zhì)工程公司于判決生效之日起十五日內(nèi)支付殷一晨違法終止勞動(dòng)合同賠償金差額59453.33元。

　　省地質(zhì)工程公司上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，依法改判省地質(zhì)工程公司系合法終止勞動(dòng)合同，不應(yīng)向殷一晨支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金。

　　二審法院認(rèn)為，《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第十八條規(guī)定，在《勞動(dòng)合同法》實(shí)施后，用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)訂立了二次固定期限勞動(dòng)合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有《勞動(dòng)合同法》第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定情形的，用人單位應(yīng)當(dāng)在第二次勞動(dòng)合同期滿三十日前，書面告知?jiǎng)趧?dòng)者可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

　　本案中，省地質(zhì)工程公司應(yīng)當(dāng)在第二次勞動(dòng)合同期滿三十日前，書面告知殷一晨可以訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。其在未與殷一晨就終止勞動(dòng)合同達(dá)成一致意見(jiàn)的情況下，于2019年9月20日向其作出《不續(xù)簽勞動(dòng)合同通知書》的行為已經(jīng)違反《江蘇省勞動(dòng)合同條例》第十八條規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向殷一晨支付違法終止勞動(dòng)合同賠償金差額59453.33元。

　　綜上判決駁回上訴，維持原判。